Toxikologisches Gegengutachten

Kokain und Stoffe mit schwerer Gesundheitsschädigung in Marbella

Text

Handel mit Stoffen, die schwere Gesundheitsschädigung verursachen (Kokain, synthetische Drogen)

Art. 368 CP bestraft härter — Freiheitsstrafe von drei bis sechs Jahren, gegenüber ein bis drei Jahren — den Handel mit Stoffen, die schwere Gesundheitsschädigung verursachen; zu dieser Kategorie zählen Kokain, Heroin, Amphetamine und der umfangreiche Katalog synthetischer Drogen. Über den allgemeinen Rahmen hinaus, den wir in unserem eigenen Beitrag zum Drogenhandel behandeln, weisen diese Stoffe eine technische Besonderheit ersten Ranges auf, die häufig über den Ausgang des Verfahrens entscheidet: Anders als bei Haschisch und seinen Derivaten erfolgt die für die Strafzumessung maßgebliche Mengenberechnung anhand der auf den Reinheitsgrad reduzierten Substanz, nicht anhand des sichergestellten Bruttogewichts. Bei RAKH ABOGADOS unterziehen wir diese Mengenberechnung in jedem Verfahren einer eingehenden sachverständigen Kontrolle, da sich hier häufig die Anwendung oder der Ausschluss der qualifizierten Untertatbestände entscheidet.

Die Reduktion auf den Reinheitsgrad: die Berechnung der „notoria importancia" (erheblichen Bedeutung)

Der Beschluss des Plenums ohne Gerichtscharakter der Zweiten Kammer des Obersten Gerichtshofs vom 19. Oktober 2001 legte, gestützt auf ein Gutachten des Nationalen Instituts für Toxikologie, die Schwelle der erheblichen Bedeutung (notoria importancia) des Art. 369.1.5ª CP auf die Menge fest, die 500 Tagesdosen des jeweiligen Stoffes entspricht. Für Kokain, berechnet auf Grundlage eines durchschnittlichen Konsums von 1,5 Gramm täglich, liegt die Schwelle bei 750 Gramm reiner Substanz; für MDMA bei 240 Gramm; für Amphetamine bei 90 Gramm; für Heroin bei 300 Gramm. Der technische Kernpunkt liegt darin, dass sich diese Zahlen — mit Ausnahme von Haschisch und seinen Derivaten, bei denen das Bruttogewicht angerechnet wird — ausschließlich auf den Wirkstoff beziehen, nach Abzug der Streckmittel, mit denen die Droge zur Verteilung gestreckt wird. Das bedeutet, dass 1.000 Gramm Kokain mit einem Reinheitsgrad von 70 % die Schwelle der erheblichen Bedeutung nicht erreichen, da sie als 700 Gramm reine Substanz angerechnet werden — ein Punkt, den wir systematisch mittels eines toxikologischen Gegengutachtens bearbeiten.

Die Fehlertoleranz von 5 %: eine Garantie zugunsten des Angeklagten

Die Rechtsprechung hat in Anwendung des Grundsatzes in dubio pro reo eine Fehlertoleranz von 5 % bei den sachverständigen Analysen zu Gewicht und Reinheitsgrad der sichergestellten Substanz anerkannt:

„...es besteht eine Fehlertoleranz von 5 %" bei den Analysen zu Gewicht und Reinheitsgradbestimmung der Substanz.

Oberster Gerichtshof, Strafkammer, Urteil STS 413/2007 vom 9. Mai 2007

Diese Doktrin ist entscheidend, wenn die sichergestellte Menge nur knapp über der Schwelle der erheblichen Bedeutung liegt: Könnte die Menge unter Anwendung der 5 %-Toleranz unterhalb der gesetzlichen Grenze liegen, ist die automatische Anwendung des qualifizierten Untertatbestands ausgeschlossen. Wir prüfen in jedem Verfahren, ob das Sachverständigengutachten der Anklage diese Toleranz berücksichtigt hat, und machen sie, wenn dies nicht der Fall ist, ausdrücklich im Ermittlungsverfahren und in der Hauptverhandlung geltend.

Die minimale psychoaktive Dosis: die Grenze der Straflosigkeit

Am entgegengesetzten Ende der Skala legte der Beschluss des Plenums ohne Gerichtscharakter der Zweiten Kammer des Obersten Gerichtshofs vom 3. Februar 2005, ebenfalls gestützt auf ein Gutachten des Nationalen Instituts für Toxikologie, die minimale psychoaktive Dosis fest, unterhalb derer das Verhalten mangels tatsächlicher Gefährdungseignung für das geschützte Rechtsgut straflos bleibt: 50 Milligramm reinen Wirkstoffs bei Kokain und 0,66 Milligramm bei Heroin. Ist die sichergestellte Menge äußerst gering und ihr Reinheitsgrad nicht präzise nachgewiesen, erlaubt diese Doktrin, die Straflosigkeit des Verhaltens mangels des vom Tatbestand geforderten Mindestrisikos für die öffentliche Gesundheit geltend zu machen — ein Punkt, dem wir bei Sicherstellungen sehr geringen Umfangs besondere Aufmerksamkeit widmen.

Neu auftretende Substanzen: die Lücke der festgelegten Tabellen

Der Katalog psychoaktiver Substanzen wird ständig um neue synthetische Verbindungen erweitert — das sogenannte Mephedron, die als „Tusi" oder rosa 2C-B bekannte Verbindung sowie weitere kürzlich aufgetretene Stoffe —, für die das Plenum der Zweiten Kammer bislang weder eine Schwelle der erheblichen Bedeutung noch eine minimale psychoaktive Referenzdosis festgelegt hat. In diesen Fällen muss die anwendbare Schwelle im Einzelfall bestimmt werden, mittels eines spezifischen Gutachtens des Nationalen Instituts für Toxikologie und Forensische Wissenschaften zur Zusammensetzung, Reinheit und psychoaktiven Wirkstärke der konkreten Probe, ohne dass eine automatisch anwendbare Tabelle existiert. Dieses Fehlen eines vorgegebenen Maßstabs eröffnet gerade ein deutlich weiteres Feld für die sachverständige Auseinandersetzung als bei den klassischen Substanzen und erfordert eine technische Verteidigung, die in der Lage ist, die vom Sachverständigen der Anklage angewandten Kriterien zur Festlegung der Dosisäquivalenz und der angewandten Schwelle mit Strenge in Frage zu stellen.

Unsere Verteidigungsstrategie

Toxikologisches Gegengutachten: Wir beauftragen eine unabhängige Analyse des Reinheitsgrads der sichergestellten Substanz und überprüfen, ob die Berechnung der Anklage bezüglich der reinen Substanz zutreffend ist.
Geltendmachung der 5 %-Fehlertoleranz: Liegt die Menge nahe an der Schwelle der erheblichen Bedeutung, verlangen wir die Anwendung dieser Toleranzspanne zugunsten des Angeklagten.
Nachweis der minimalen psychoaktiven Dosis: Bei Sicherstellungen geringen Umfangs machen wir die Straflosigkeit des Verhaltens geltend, wenn die vom Obersten Gerichtshof festgelegte Mindestschwelle der Gefährdungseignung nicht überschritten wird.
Technische Anfechtung bei neu auftretenden Substanzen: Existiert keine vom Plenum der Zweiten Kammer festgelegte Referenztabelle, unterziehen wir die zur Bestimmung der Dosisäquivalenz herangezogenen sachverständigen Kriterien einer kontradiktorischen Prüfung.

Wurden Sie wegen Handels mit Kokain, synthetischen Drogen oder anderen Stoffen mit schwerer Gesundheitsschädigung festgenommen oder ermittelt? Die sachverständige Analyse von Reinheitsgrad und Menge ist für die anwendbare Strafe entscheidend. Bei RAKH ABOGADOS unterziehen wir jedes toxikologische Gutachten einer strengen technischen Kontrolle im gesamten spanischen Staatsgebiet.

Häufig gestellte Fragen

Wie wird berechnet, ob eine sichergestellte Drogenmenge von „erheblicher Bedeutung" (notoria importancia) ist?

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Glossar

Erhebliche Bedeutung (notoria importancia) bei Drogen

Erschwerender Umstand des Drogenhandelsdelikts (Art. 369 CP), der sich auf die Menge der sichergestellten Substanz bezieht. Der Beschluss des Plenums ohne Gerichtscharakter des Obersten Gerichtshofs vom 19. Oktober 2001 legte als Referenz fünfhundert Tagesdosen des jeweiligen Stoffes fest, gestützt auf ein Gutachten des Nationalen Instituts für Toxikologie.

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