Регламент MiCA и экспертиза в области блокчейна

Отмывание денег через криптовалюту в Марбелье

Текст

Отмывание денежных средств посредством использования криптовалют

Помимо оперативного анализа отслеживания блокчейна и международного полицейского сотрудничества, который мы освещаем в нашем разделе о киберпреступности и криптоактивах, отмывание денег посредством виртуальных валют имеет собственное регуляторное измерение — статус поставщиков услуг с криптоактивами как субъектов, обязанных к финансовому мониторингу, косвенные доказательства, адаптированные к он-чейн-среде, и специфический режим конфискации цифровых активов, — что требует особого правового подхода. В RAKH ABOGADOS мы сочетаем знание этого постоянно развивающегося регулирования с технической экспертизой, необходимой для ведения как защиты расследуемого лица, так и представления интересов самой торговой платформы в рамках административных или уголовных производств.

Регуляторная база предотвращения: Закон 10/2010 и реестр Банка Испании

После реформы, проведённой Королевским декретом-законом 7/2021 в порядке имплементации Пятой европейской директивы по противодействию отмыванию денег, поставщики услуг обмена виртуальной валюты на фиатную валюту и поставщики услуг хранения электронных кошельков признаются субъектами, обязанными к финансовому мониторингу в соответствии с Законом 10/2010 о предотвращении отмывания денег и финансирования терроризма. Это влечёт, среди прочих обязательств, их предварительную регистрацию в реестре, ведущемся Банком Испании — обусловленную подтверждением наличия надлежащих процедур и органов предотвращения, а также деловой и профессиональной репутации их руководителей, — обязанность идентификации клиентов и проявления должной осмотрительности, особую проверку необычных операций или операций без очевидного экономического обоснования, а также сообщение по признакам подозрения в SEPBLAC (испанскую службу финансовой разведки) об операциях, вызывающих подозрение в отмывании денег. Оказание таких услуг без соответствующей регистрации либо систематическое несоблюдение обязанностей должной осмотрительности может повлечь как административную ответственность в соответствии с санкционным режимом самого Закона 10/2010, так и уголовную ответственность, если такое несоблюдение существенно способствует совершению преступления отмывания денег.

Переход к Регламенту MiCA: от регистрации к лицензии

Регламент (ЕС) 2023/1114 о рынках криптоактивов — известный как MiCA, — полностью применяемый с 30 декабря 2024 года, заменяет систему простой административной регистрации гораздо более требовательным режимом разрешения и пруденциального надзора под контролем Национальной комиссии по рынку ценных бумаг Испании. Поставщики услуг с криптоактивами теперь обязаны получить специальную лицензию, подчинённую требованиям платёжеспособности, корпоративного управления и внутреннего контроля, значительно более строгим, чем требования прежнего реестра Банка Испании, и которые сосуществуют с обязанностями по предотвращению отмывания денег, уже установленными Законом 10/2010. Отказ в выдаче лицензии из-за недостаточности механизмов контроля за отмыванием денег уже стал устоявшейся надзорной практикой и подвергает соответствующую организацию двойному риску — регуляторному и, в соответствующих случаях, уголовному, — что требует скоординированной технической защиты.

Косвенные доказательства отмывания денег, адаптированные к он-чейн-среде

Общая судебная практика по делам об отмывании денег, построенная на таких признаках, как необоснованный прирост имущества или использование фиктивных компаний, находит своё специфическое отражение в криптоэкосистеме: использование миксеров или сервисов смешивания для разрыва он-чейн-прослеживаемости средств; структурирование одного и того же капитала по множеству кошельков с небольшими суммами с целью обхода порогов обязательного информирования; использование мостов между различными блокчейн-сетями (cross-chain bridges) с целью затруднить отслеживание средств между технически разнородными экосистемами; и многократная конвертация между различными криптоактивами без очевидного экономического обоснования, помимо сокрытия следа. Использование миксеров само по себе не является незаконным, но представляет собой значимый признак в сочетании с другими объективными обстоятельствами, указывающими на преступное происхождение средств, — этот момент мы прорабатываем с помощью экспертных инструментов анализа блокчейна, чтобы доказать, напротив, законную прослеживаемость имущества наших клиентов.

Уголовная ответственность биржи за несоблюдение должной осмотрительности

Когда торговая платформа или поставщик услуг хранения сознательно и систематически не выполняет свои обязанности по идентификации клиентов и информированию о подозрительных операциях, тем самым способствуя конвертации или переводу средств преступного происхождения, встаёт вопрос об её уголовной ответственности как соучастника преступления отмывания денег, совершённого её пользователями, а также о самостоятельной уголовной ответственности самого юридического лица в соответствии со статьёй 302 УК, когда обязанный субъект относится к одной из профессиональных категорий, подчинённых усиленной обязанности должной осмотрительности. Наличие специальной программы комплаенса в сфере предотвращения отмывания денег — руководства по политикам и процедурам, анализа рисков, обучения персонала, канала информирования о подозрительных операциях — также здесь является главным превентивным и защитным инструментом против такой ответственности.

Конфискация криптоактивов: обнаружение, хранение и реализация

Общий режим конфискации, предусмотренный статьями 127–127 octies УК, в полной мере применим к криптоактивам как к предметам, орудиям или доходам от преступления, с той технической особенностью, что их изъятие требует доступа к приватным ключам, позволяющим ими распоряжаться. Когда средства находятся на хранении на регулируемой бирже, подчинённой испанскому или европейскому законодательству, изъятие относительно несложно осуществляется путём прямого судебного требования к платформе. Сложность многократно возрастает, когда криптоактивы хранятся в кошельках самостоятельного хранения (self-custody), без какого-либо посредника, к которому можно обратиться с требованием: в таких случаях обнаружение и изъятие приватных ключей требует специальных мер технологического расследования — обыска и выемки, изъятия устройств, компьютерной криминалистической экспертизы, — проводимых с процессуальными гарантиями, предусмотренными Уголовно-процессуальным законом Испании. После изъятия криптоактивы становятся объектом специализированного технического хранения на время производства по делу, а когда их конфискация невозможна ввиду нахождения за пределами материальной юрисдикции Испании, статья 127 УК позволяет постановить конфискацию эквивалентной стоимости за счёт иного имущества ответственного лица.

Наша стратегия защиты

Подтверждение законной прослеживаемости: мы применяем экспертные инструменты анализа блокчейна для восстановления реального происхождения и назначения средств и опровержения презумпции подозрения, вытекающей из простого использования сервисов конфиденциальности.
Защита биржи или поставщика услуг: мы анализируем фактическое соблюдение обязанностей должной осмотрительности и информирования SEPBLAC и выстраиваем защиту в рамках административных и уголовных производств скоординированным образом.
Контроль соразмерности конфискации: мы проверяем причинно-следственную связь между изъятыми криптоактивами и расследуемой преступной деятельностью, не допуская неправомерного распространения конфискации на имущество законного происхождения.
Защита приватных ключей: мы консультируем по процессуальным гарантиям, обязательным перед любой передачей или изъятием устройств и ключей доступа к цифровым кошелькам.

Столкнулись ли вы с расследованием по делу об отмывании денег, связанным с использованием криптовалют, или представляете торговую платформу, в отношении которой ведётся регуляторное или уголовное производство? Нормативная база в этой сфере стремительно меняется и требует специализированного и актуального консультирования. В RAKH ABOGADOS мы сочетаем юридическую строгость и техническую экспертизу в области блокчейна для защиты ваших интересов по всей Испании.

Часто задаваемые вопросы

Нужна ли моей платформе обмена криптовалют лицензия для работы в Испании?

Смотреть ответ в Часто задаваемых вопросах →

Глоссарий

Миксеры (смесители криптоактивов)

Сервисы, разрывающие прослеживаемость операций с криптовалютами путём автоматического распределения средств между случайными адресами. Их использование само по себе не является незаконным, но представляет собой значимый признак при расследовании отмывания денег в сочетании с другими обстоятельствами.

Смотреть в Глоссарии →