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La destipificación de la falsedad ideológica cometida por particulares (art. 392 CP)

El artículo 392 CP castiga al particular que comete, en documento público, oficial o mercantil, alguna de las falsedades descritas en los tres primeros números del artículo 390.1 CP, excluyendo expresamente la cuarta modalidad. Esta exclusión —una de las decisiones de política criminal más relevantes del Código de 1995— constituye una de nuestras principales líneas de defensa: el particular que redacta un documento y en él falta a la verdad, sin alterar materialmente el soporte ni simular su autenticidad, no comete delito de falsedad documental, por reprobable que resulte su conducta desde otras perspectivas.

Facturas y contratos mendaces: la nueva doctrina del Tribunal Supremo

La jurisprudencia venía admitiendo, no obstante, que un contrato o una factura que documentan una operación económica inexistente pudieran calificarse como "simulación" del artículo 390.1.2º CP, y por tanto típicos también para el particular. Esta interpretación ha sido corregida por una resolución reciente que marca un antes y un después en la defensa de administradores y empresarios frente a este tipo de acusaciones:

"...un contrato mendaz o simulado, o una factura mendaz, no son constitutivos del delito de falsedad por simulación."

Esta doctrina, confirmada meses después por la STS 1033/2024, de 14 de noviembre, distingue con precisión entre el documento que es falso en su soporte o en su autenticidad —penalmente relevante— y el documento auténtico que simplemente recoge una declaración mendaz o una operación que no responde a la realidad económica —penalmente irrelevante para el particular, sin perjuicio de su eventual sanción por otras vías, como el delito fiscal o el delito contable—. Su aplicación resulta decisiva en procedimientos por facturación irregular, contratos simulados entre sociedades vinculadas o certificaciones de acuerdos sociales no celebrados formalmente, supuestos en los que trabajamos de forma sistemática la recalificación de los hechos.

La interpretación restrictiva del "documento mercantil"

No todo documento vinculado a una operación comercial merece la protección reforzada del artículo 392 CP. El Tribunal Supremo ha precisado que el bien jurídico protegido por este precepto no es individual, sino colectivo —la seguridad del tráfico jurídico-mercantil— y que, en consecuencia, solo los documentos que por su función generan una confianza cualificada frente a terceros pueden sustentar este tipo agravado, quedando el resto de documentos mercantiles bajo la protección, más limitada, del artículo 395 CP relativo a los documentos privados. Esta distinción, con reflejo directo en la pena aplicable, constituye otro de los ejes técnicos de nuestra defensa.

El dolo falsario como elemento subjetivo determinante

Todas las modalidades de falsedad documental exigen, además del elemento objetivo de la mutación de la verdad, el llamado dolo falsario: la conciencia y voluntad de que el documento alterado o simulado despliegue efectos como genuino en el tráfico jurídico, sin serlo. La ausencia de esta finalidad —por ejemplo, cuando la alteración carece de trascendencia para la eficacia del documento, o cuando no llegó a ponerse en riesgo real el bien jurídico protegido— excluye la tipicidad, extremo que la jurisprudencia más reciente exige valorar caso por caso y que trabajamos con especial atención cuando la alteración cuestionada resulta accesoria o intrascendente para la función probatoria del documento.

Falsedad en documento privado (art. 395 CP)

Cuando el documento falsificado tiene carácter privado, resulta de aplicación el artículo 395 CP, que exige un requisito adicional ausente en el artículo 392 CP: que la falsedad se cometa con la específica finalidad de perjudicar a otro. La pena, además, es sensiblemente inferior —prisión de seis meses a dos años—, lo que hace especialmente relevante la correcta calificación del documento como público, oficial, mercantil o privado, cuestión que en la práctica constituye uno de los primeros frentes de discusión técnica en cualquier procedimiento por falsedad.